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JULIO 2011 ACTUAL: Actualización Legal

PRÁCTICA LEGAL - ¿Pérdida del Velo Corporativo en México?

por: Rene Cacheaux

Las disposiciones legales en México son diametralmente opuestas a las disposiciones legales de los Estados Unidos en cuanto a las condiciones bajo las cuales los accionistas o socios de una sociedad mercantil resultan directamente obligados a responder por obligaciones asumidas por dicha sociedad mercantil. Bajo el derecho estadounidense, en los casos de capitalización inapropiada, la realización de actividades fraudulentas, la combinación de activos de la sociedad mercantil y los propios de los socios que controlan a la sociedad o cuando los accionistas usan la estructura corporativa para realizar actos propios, se corre un alto riesgo de que los tribunales determinen la pérdida del velo corporativo a fin de obligar directamente e ilimitadamente a los accionistas por las obligaciones y responsabilidades de la sociedad mercantil. Estas implicaciones son propias de las reglas legales imperantes en los Estados Unidos; pero de ninguna manera es el caso de las disposiciones legales en México. De acuerdo con las reglas legendarias del Derecho Romano se estableció la regla de la independencia corporativa entre las obligaciones de las sociedades mercantiles y las obligaciones propias de sus accionistas. Las sociedades mercantiles tienen personalidad jurídica propia y patrimonio diferentes a los que pertenecen a sus propietarios o accionistas. De ahí deriva la regla general de que los accionistas no responden de las obligaciones y responsabilidades de las sociedades de las cuales son propietarios. Las obligaciones de las sociedades mercantiles se cumplen hasta por el valor de los activos que tienen en su patrimonio. Los accionistas no tienen porqué resultar obligados del pago de las obligaciones corporativas no cubiertas con los activos de dichas sociedades mercantiles. Este principio pasó del Derecho Romano al Derecho Italiano y de ahí el mismo principio se ha incorporado en la Ley General de Sociedades Mercantiles en México. Por ello los tribunales en México no pueden obligar a los accionistas a responder de las obligaciones y deudas propias de las empresas de las que son propietarios. La pregunta obligada es ¿existe alguna excepción al principio de protección corporativa con base en la cual los accionistas resultan obligados a responder de las deudas corporativas? De una manera muy limitada las disposiciones legales en México permiten que en casos excepcionales los accionistas resulten responsables de las obligaciones de sus empresas, nunca de una manera substitutiva perdiendo el velo corporativo de la sociedad, sino mas bien mediante la aplicación de la figura jurídica de la responsabilidad solidaria. De acuerdo con los principios de las obligaciones solidarias una persona responde íntegramente de las obligaciones de otra persona o empresa pero respondiendo ambas indistintamente por la misma obligación. Estos casos excepcionales en México son los siguientes: (i) en el caso de las llamadas sociedades irregulares los accionistas responden de las obligaciones corporativas cuando dichos accionistas realizan operaciones corporativas a través de dichas sociedades irregulares. Son sociedades irregulares aquellas que constituyen pero su escritura constitutiva no se inscribe en el Registro Publico de Comercio; (ii) en el caso de adquisición de negociaciones los adquirentes de la negociación se convierten en responsables solidarios de los impuestos no pagados por la sociedad mercantil que comprendía la negociación. La adquisición de la negociación ocurre cuando una persona o grupo de personas adquieren todos los elementos de producción (incluidos los activos) o de la prestación de servicios sin adquirir las acciones de la empresa que opera dichos elementos de producción o de prestación de servicios; y (iii) en el caso de que la sociedad mercantil no se inscriba en el registro fiscal federal (RFC) o que cambie su domicilio sin presentar el aviso fiscal de cambio de domicilio, cuando se hayan iniciado auditorias o bien cuando la sociedad mercantil no mantenga contabilidad fiscal o la oculte, respecto del pago de los impuestos federales que se causen y que no se paguen con el valor de los activos de la sociedad mercantil. En estos casos los accionistas quedan obligados personalmente y solidariamente respecto del pago de las diferencias de los impuestos que adeude la sociedad mercantil de la que son propietarios y que no se paguen con los activos sociales.

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